2023年12月07日

劳动者如何保障自己的合法权益 法官做客“市民有约”指点迷津

新人入职一月就应签订劳动合同

徐倩法官(右)做客本报市民有约

□楚天都市报极目新闻记者 邱睦 通讯员 陈永铧 实习生 龙佳佳 吴瑾悦 摄影:楚天都市报极目新闻记者 邹斌

“近些年,人民法院受理的劳动争议纠纷案件的数量逐年上升。”12月4日上午10时,武汉市武昌区人民法院民事审判第一庭副庭长徐倩做客楚天都市报·极目新闻“市民有约”栏目时说。

徐倩介绍,目前劳动争议纠纷主要集中在四大类,即劳动关系的确立、有关劳动报酬的主张、劳动合同的履行和解除以及社会保险纠纷。其中,案件数量最多的是因劳动合同的履行和解除引发的纠纷。

一个小时的互动里,多位市民来电咨询。徐倩耐心地解答市民的疑问,并对相关法律问题进行解读,为市民提供法律建议。

新人入职,超过一月未签合同单位应支付二倍工资

夏小姐来电称,她最近应聘上了一家新公司。上班第一天,公司的人力资源主管告诉她,新入职的员工只有通过半年的试用期之后才能签劳动合同。“请问法官,新人入职多久才可以签订劳动合同?”

“公司这样做肯定是不合法的。”徐倩表示,根据我国《劳动合同法》第十条规定,建立劳动关系,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。

“也就是说,新员工入职一个月内需要签劳动合同,未签订劳动合同的,第2个月至第12个月且劳动者有工作的期间,应当按月支付二倍工资。”徐倩说。

徐倩法官还提醒夏小姐:“关于试用期的规定,根据劳动合同期限的不同也有所不同。”

《劳动合同法》第十九条规定,劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。

网络主播,新型用工关系在形式上更加灵活

23岁的王小姐是一名网络主播,在一家网络购物公司从事直播带货已经有半年了。据王小姐称,半年来,这家公司并未给她办理过医保和社保。

前不久,王小姐找到这家公司的经理,要求办理医保和社保,但遭到了经理的拒绝,“他说我跟他们公司只是合作关系,不是劳动关系。”这一下让王小姐迷惑了,“请问法官,现在我跟公司到底属不属于劳动关系?”

“你的这个问题要具体问题具体分析。”徐倩表示,随着网络直播行业的迅速发展,网络主播已成为一种新的就业形态。不同于传统的劳动关系,网络主播的新型用工关系在形式上更加灵活。

“近些年来看,主播与直播平台或经纪公司之间产生的争议逐渐增多。”徐倩认为,主播与直播公司之间是否存在劳动关系主要从3个方面判断。

首先,要明确劳动关系是双方当事人通过合意,由劳动者一方提供劳动、用人单位一方给付报酬所形成的具有经济从属性、人身从属性的权利义务关系。

从管理方式上看,要看这家公司对主播如何进行劳动管理。例如该公司对主播的网络直播活动进行平台、内容、时长、天数等各类安排,也有权利对主播的直播行为进行监督并督促改正,主播全面服从公司对其事业的安排,主播必须遵守某公司的各项具体管理制度,那么这家公司对主播实施了劳动法意义上的管理行为。

其次,从收入分配上看,公司向主播支付的劳动报酬,是单纯按比例分成收益(打赏),还是相对固定工资,构成中包括保底工资、提成、奖金等。

最后,从工作内容上看,公司的经营范围包括网络视频服务等,主播从事的网络直播活动属于某公司的业务组成部分。若主播与某公司之间符合劳动关系的法律特征,应认定为劳动关系。相反,则有可能建立的是其他合同关系。

因工受伤,用人单位不得随意开除

“请问法官,我朋友单位的这个做法是否合法?”市民郭先生来电替朋友咨询。三年前,他的朋友因工受伤,经过劳动能力鉴定,被确定为丧失劳动能力。

“从此之后,我的朋友只能在家卧床休息。”上个月,该单位人事部以郭先生的朋友无法继续工作为由,拒绝与他续签劳动合同。“一旦没有工作,他的生活该怎么办哟!”

“该公司实际上是希望适用《劳动合同法》第四十条规定,解除劳动合同。”徐倩表示,该法条是针对劳动者患病或者非因工负伤的情况,“如果在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事另行安排的工作的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资后,可以解除劳动合同,同时支付经济补偿金。”

第四十二条明确规定了因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的劳动者,用人单位不得依照本法第四十条的规定解除劳动合同,否则系违法解除劳动合同,需支付赔偿金。

而因工受伤的劳动者,劳动关系的处理需要依据《工伤保险条例》的规定。伤残等级鉴定为1-4级,保留劳动关系,退出工作岗位,且享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴;(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后,停发伤残津贴,按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的,由工伤保险基金补足差额。

伤残等级鉴定为5-6级,享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金;(二)保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作。难以安排工作的,由用人单位按月发放伤残津贴。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。

伤残等级鉴定7-10级的,劳动合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动合同的,由用人单位支付一次性伤残就业补助金,由工伤保险基金支付一次性医疗补助金和一次性伤残补助金。

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